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ERV 18 62 ARGVP 2018 • OG AR ERV 18 62 ARGVP 2018 Gutgeheissen (Allowed) KI-strukturiert

ERV 18 62 ARGVP 2018 — Public Procurement for Kitchen Fittings in Publicly Funded Renovation

Geschäftsnummer ERV 18 62 ARGVP 2018 (AR_OG_008_ERV-18-62-ARGVP-2018_nodate)
Gericht / Behörde
Entscheiddatum
Ausgang Gutgeheissen (Allowed)
Rechtsordnung Kanton Appenzell Ausserrhoden — Kantonale Gerichte (CH-AR)
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Zusammenfassung (Sachverhalt & Erwägungen)

KI-strukturiert

The court confirmed that the procurement of kitchen fittings for the renovation of a multi-family building held as part of the public financial assets qualified as a contract subject to procurement law, interpreting the concept of a public task broadly to include activities beyond core state functions. The court reasoned that the statutory exemption for activities of a commercial or industrial character only applies when effective competitive pressure exists, which is typically absent in public treasury transactions; therefore, to prevent distortions where the public entity might forgo profit or cross-subsidize activities through tax funds without competitive bidding, even fiscal transactions must be subject to procurement obligations when sufficient competition is lacking.

Leitsatz / Regeste

KI-strukturiert
The court confirmed that the procurement of kitchen fittings for the renovation of a multi-family building held as part of the public financial assets qualified as a contract subject to procurement law, interpreting the concept of a public task broadly to include activities beyond core state functions. The court reasoned that the statutory exemption for activities of a commercial or industrial character only applies when effective competitive pressure exists, which is typically absent in public treasury transactions; therefore, to prevent distortions where the public entity might forgo profit or cross-subsidize activities through tax funds without competitive bidding, even fiscal transactions must be subject to procurement obligations when sufficient competition is lacking.

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Volltext des Entscheids — ERV 18 62 ARGVP 2018

AR GVP 30/2018, Nr. 3723

Submissionsrecht. Objektiver Geltungsbereich. Mangels eines ausreichenden Wettbewerbs sind auch Fis- kalgeschäfte des Gemeinwesens der Vergabepflicht zu unterstellen.

Urteil des Einzelrichters des Obergerichts, 29.11.2018, ERV 18 62

Aus den Erwägungen: 2.1.2 Zu prüfen bleibt, ob ein vergabepflichtiger Auftrag vorliegt. Dies setzt voraus, dass die Vergabe zur Erfül- lung einer öffentlichen Aufgabe erfolgt. Der Begriff der öffentlichen Aufgabe ist weit zu verstehen. Erfasst wer- den nicht nur Aufgaben, die das Gemeinwesen unbedingt zu erledigen hat (Kernaufgaben), sondern auch Auf- gaben, auf welche der Staat gegebenenfalls verzichten könnte (MARTIN BEYELER, Der Geltungsanspruch des Vergaberechts, 2012, Rz. 679). Gesetzlich von der Vergabepflicht ausdrücklich ausgenommen sind Tätigkeiten mit kommerziellem oder industriellem Charakter (gewerblich Tätigkeiten; Art. 8 Abs. 1 lit. a IVöB, Art. 2 Abs. 1 lit. a und b GöB). Diese Ausnahme kann freilich nur greifen, wenn ein wirksamer Wettbewerbsdruck besteht und eine Vergabe zu wirtschaftlichen Bedingungen sichergestellt ist. Bei Beschaffungen des Gemeinwesens im Bereich des Finanzvermögens ist dies regelmässig nicht der Fall (MARTIN BEYELER, Vergaberechtliche Ent- scheide 2016/2017, 2018, Rz. 12; vgl. auch MARTIN BEYELER, Vergaberechtliche Entscheide 2014/2015, 2016, Rz. 14). Gewiss soll die fiskalische Tätigkeit Gewinn abwerfen, doch wenn sie es nicht tut, droht gleichwohl nicht gleich der Konkurs. Ferner ist nicht ausgeschlossen, dass der öffentliche Auftraggeber wirtschaftlich be- trachtet auf einen Teil des Gewinns verzichtet und ihn aus politischen Gründen wiederum (z.B. in Form eines überhöhten Entgelts) dem Auftragnehmer belässt. Schliesslich besteht das Risiko, dass der Staat seine Tätig- keit (z.B. durch Steuermittel) quersubventioniert (MARTIN BEYELER, Geltungsanspruch, a.a.O., Rz. 686 / 687). Mangels eines ausreichenden Wettbewerbsdrucks erscheint es deshalb angebracht, auch Fiskalgeschäfte des Gemeinwesens der Vergabepflicht zu unterstellen (MARTIN BEYELER, Geltungsanspruch, a.a.O., Rz. 686). Die Kücheneinrichtungen, welche für die Renovation des im Finanzvermögen stehenden Mehrfamilienhauses be- nötigt werden, wurden von der Gemeinde X_ folglich zu Recht als vergabepflichtig qualifiziert.

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